Divorcio en Chile: de común acuerdo, unilateral o por culpa, y la compensación económica

Las tres vías para divorciarse.

El artículo 54 enumera casos en que se incurre en la causal de culpa, entre otros: atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra el cónyuge o los hijos, transgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad (el abandono continuo o reiterado del hogar común es una forma de transgresión grave), condena por ciertos delitos, alcoholismo o drogadicción que impida gravemente la convivencia, y tentativa de prostituir al cónyuge o a los hijos.

Divorcio unilateral en Chile: requisitos y documentos para la revisión.

Esta vía permite que uno de los cónyuges demande el divorcio sin una solicitud conjunta. Debe acreditarse un cese efectivo de convivencia de al menos tres años y revisarse el cumplimiento de los demás requisitos del artículo 55. La falta de acuerdo no sustituye esa prueba.

Antes de preparar la demanda, reúne estos antecedentes:

• Matrimonio y fecha: certificado y antecedentes para determinar las reglas de prueba aplicables.
• Cese de convivencia: actas, escrituras, notificaciones o resoluciones disponibles, con sus fechas.
• Hijos y alimentos: acuerdos, resoluciones y comprobantes de cumplimiento, si corresponde.
• Compensación económica: antecedentes del cuidado del hogar o de los hijos, actividad laboral y situación patrimonial.

El análisis permite identificar qué falta probar y qué cuestiones deben resolverse en el proceso. En nuestra asesoría de familia revisamos los antecedentes antes de proponer el alcance de la representación.

El acuerdo completo y suficiente en el divorcio de común acuerdo.

El acuerdo es completo si regula todas y cada una de las materias del artículo 21. Si hay hijos, debe regular al menos el régimen de alimentos, el cuidado personal y la relación directa y regular con el padre o madre que no tenga el cuidado, y los padres pueden convenir un cuidado personal compartido. Los acuerdos deben respetar los derechos irrenunciables que las leyes establecen.

Es suficiente si resguarda el interés superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges que piden el divorcio (artículo 55).

Sobre los temas de los hijos, tenemos guías separadas: pensión de alimentos y cuidado personal y relación directa y regular.

Cómo se prueba el cese de la convivencia.

Para los plazos de uno o tres años, el cese de la convivencia necesita fecha cierta. La ley reconoce estos instrumentos (artículo 22):

• Escritura pública, o acta extendida y protocolizada ante notario público.
• Acta extendida ante un Oficial del Registro Civil.
• Transacción aprobada judicialmente.

Si el cumplimiento del acuerdo requiere una inscripción, subinscripción o anotación en un registro público, la fecha del cese es aquella en que se cumpla esa formalidad. A falta de acuerdo, el cese también tiene fecha cierta a partir de la notificación de la demanda en los casos del artículo 23, o cuando uno de los cónyuges expresa su voluntad de poner fin a la convivencia por escritura pública o acta ante el Registro Civil, o deja constancia ante el juzgado, y se notifica al otro (artículo 25).

Hay una distinción importante: para matrimonios celebrados antes de la entrada en vigencia de la Ley 19.947, su artículo segundo transitorio permite acreditar el cese sin las limitaciones de los artículos 22 y 25. El juez debe alcanzar plena convicción sobre el tiempo de separación. Por eso, la fecha del matrimonio y los antecedentes de prueba se revisan antes de concluir desde cuándo corre el plazo.

La compensación económica.

Si uno de los cónyuges, por dedicarse al cuidado de los hijos o a las labores del hogar común, no pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que podía y quería, tiene derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad, se le compense el menoscabo económico sufrido por esta causa (artículo 61).

Para determinar si existe el menoscabo y cuánto es, el juez considera especialmente (artículo 62):

• La duración del matrimonio y de la vida en común.
• La situación patrimonial de ambos.
• La buena o mala fe.
• La edad y el estado de salud del cónyuge beneficiario.
• Su situación en materia de beneficios previsionales y de salud.
• Su cualificación profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral.
• La colaboración que hubiera prestado a las actividades lucrativas del otro cónyuge.

Si el divorcio se decreta por culpa, el juez puede denegar la compensación al cónyuge que dio lugar a la causal, o disminuirla prudencialmente (artículo 62).

Cómo se fija. Los cónyuges mayores de edad pueden convenir la compensación, su monto y su forma de pago mediante escritura pública o acta de avenimiento, que se somete a la aprobación del tribunal (artículo 63). A falta de acuerdo decide el juez. Si no se pidió en la demanda, el juez informa a los cónyuges de este derecho en la audiencia preparatoria; pedida en la demanda, en un escrito complementario o en la reconvención, se resuelve en la sentencia de divorcio o nulidad (artículo 64).

En la sentencia el juez determina la forma de pago: entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes (en una o varias cuotas reajustables, con seguridades) o constitución de derechos de usufructo, uso o habitación sobre bienes del cónyuge deudor (artículo 65). Si el deudor no tiene bienes suficientes, el juez puede dividir el monto en las cuotas que sean necesarias (artículo 66).

Cómo sigue el proceso: conciliación y mediación.

Solicitado el divorcio, en la audiencia preparatoria el juez debe instar a las partes a una conciliación, y el llamado tiene por objetivo, además, acordar cuando proceda las medidas sobre alimentos, cuidado personal, relación directa y regular y patria potestad (artículo 67). En el divorcio de común acuerdo, las partes pueden asistir a la audiencia personalmente o representadas por sus apoderados (artículo 68).

Las materias de alimentos, cuidado personal y relación directa y regular deben pasar por mediación previa aun cuando se traten en el marco de una acción de divorcio, salvo en los casos del artículo 54 de la Ley de Matrimonio Civil (artículo 106 de la Ley 19.968). Más detalle en nuestra guía de mediación familiar previa.